Интервью с генеральным директором компании «Вектор Трейд» (группа компани Vector Trade Limited) Натальей Шупейко . Вектор Трейд осуществляет ведение сделок по закупке «под ключ», от исследования рынка и поиска поставщиков до доставки до склада получателя с таможенным оформлением. Компания также консультирует в сфере ВЭД: юридическое сопровождение сделок, проверка добросовестности китайских компаний, контроль качества, разрешение коммерческих споров, организация деловых визитов в Китай.
Какие наиболее частые вопросы и проблемы российских компаний по работе с Китаем? Как «Вектор Трейд» помогает их решить?
Наибольшее количество вопросов, по которым в нашу компанию обращаются предприниматели, связаны с исполнением или неисполнением обязательств по договору поставки или купли-продажи. Вопросы возникают чаще тогда, когда перед сделкой не проведены превентивные меры, такие как проверка потенциального партнера на добросовестность и тщательная и подробная фиксация всех договоренностей в контракте и спецификациях. В результате если китайский партнер не исполнил обязательства или исполнил не в полном объеме, приходится искать решения возникших спорных ситуаций: либо в досудебном порядке, посредством примирения, либо через суд или арбитраж. Поскольку решения российских судов в отношении китайских ответчиков также подлежат признанию и приведению в исполнение на территории Китая, их признание зависит от соблюдения ряда процедур при вынесении решения в российском суде, в частности, надлежащее уведомление ответчика. Причиной отказа в признании может быть даже некорректный перевод документов на китайский язык, что иногда случается, если перевод юридических документов выполняется не носителем языка. А уведомление о судебном заседании может быть не доставлено по причине некорректного адреса в документе, подтверждающем юридический статус иностранного ответчика. Поэтому удостоверение фактического и юридического адреса является важным пунктом при проверке потенциального партнера.
Как проверять контрагента в Китае?
Существует много способов дистанционной проверки контрагента, которыми можно воспользоваться еще до контакта с потенциальным поставщиком, чтобы понять, стоит ли вообще делать запрос на ту или иную компанию. Это открытые правительственные базы данных, такие как сайт китайской государственной системы открытой информации кредитоспособности предприятий, а также различные платные ресурсы, где можно увидеть персональные данные высшего руководства проверяемой компании и аффилированность с другими лицами. Базовая регистрационная информация содержит сведения об организационно-правовой форме предприятия, дате регистрации, размере уставного капитала, о директорах и учредителях, юридическом и фактическом адресе, предыдущих изменениях регистрационных данных, а также о разрешенных сферах деятельности. При размещении заказа рекомендуется запросить копии учредительных документов компании, сертификатов и лицензий на отдельные виды деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с законодательством (например, фармацевтическая и т.п). При размещении заказа на производство настоятельно рекомендуется посетить предприятие или сделать выездную инспекцию для проверки состояния производственных мощностей и убедиться, что предприятие может своими силами исполнить заказ, не переразмещая на других фабриках.
Как вычислить посредника в Китае? Как понять, работаешь напрямую с поставщиком или с посредником?
Во-первых, проверка регистрационных данных - на сайтах или в лицензии на ведение коммерческой деятельности, позволяет сразу увидеть в разрешенных сферах деятельности, производственная ли это компания или торговая. Самый эффективный способ – выездная проверка предприятия, или аттестация производителя. Так как даже по документам в сферах деятельности может значиться производство или разработка продукции, но если при визите на предприятие вы увидите устаревшее пыльное оборудование, пустые склады, отсутствие лабораторий и прочих инструментов контроля за производственным процессом, то маловероятно, что после внесения предоплаты вам произведут то, что вы ожидаете, а скорее всего, что как раз закупят на действующем производстве. Но китайский партнер вас тут же может отвезти на их «новую фабрику», расположенную в другом месте, под видом новых производственных цехов. В таком случае стоит установить взаимосвязь вашего партнера и этого предприятия, на которое вас привезли: отдельное ли это юридическое лицо, кому принадлежит, так же проверить все уставные документы, лицензии и сертификаты. Необходимо сразу при посещении китайского партнера выяснять банковские реквизиты их предприятия – куда вы будете платить деньги и с кем заключать договор. Так как часто посещают одно юридическое лицо, а деньги переводят совсем на другое, поэтому и привлекать к ответственности за неисполнение нужно ту компанию, которую вы, возможно, никогда и не видели, и невозможно сказать наверняка, есть ли у них какое-то производство. Поэтому следует внимательно анализировать учредительную документацию, банковские реквизиты и делать выездные проверки на производство.
Как правильно составить договор при работе с китайским партнером? В каких судах лучше решать споры?
В разработке договора есть две важные составляющие: коммерческая и юридическая. Согласованию коммерческой части договора как раз обычно и уделяют основное внимание. Это те условия, которые вы обсуждаете с поставщиком напрямую либо с участием переводчика: цена, условия оплаты, сроки и базис поставки, детали спецификации и технические характеристики товара, требования к качеству. Но когда контрагент не исполняет свои обязательства, на первый план выходят иные условия договора, которые и показывают, насколько быстро и эффективно вы можете привлечь нарушителя к ответственности, защитить свои нарушенные права и добиться компенсации материального ущерба. Юридическая составляющая разработки договора – это условия, которые придают вашим договоренностям юридическую силу и позволяют разрешить ситуацию с свою пользу, если что-то пойдет не так. Очень часто эти условия не обсуждаются на переговорах с поставщиком, а вставляются из имеющихся шаблонов, и оказываются не вполне подходящими для вашей сделки.
Что это за условия?
Прежде всего, это применимое право: каким правом будет регулироваться ваша сделка и в соответствии с какими законами привлекать нарушителя к ответственности. Вы можете выбрать любое применимое право – РФ, КНР или третьей страны, но важно, чтобы применимое право было связано с местом исполнения обязательств по договору и местом рассмотрения спора.
Далее важный пункт договора – это арбитражная оговорка. Если стороны заранее договорятся о том, где и каким образом разрешать спор в случае его возникновения, то в дальнейшем это поможет пострадавшей стороне (в данном случае мы чаще имеем в виду российского покупателя) уменьшить свои издержки, как финансовые, так и временные, по отстаиванию своих интересов. При выборе места рассмотрения спора следует указывать не тот суд, где вам проще получить решение в свою пользу, а тот суд или арбитражный центр, чье решение проще будет исполнить. Здесь особое внимание следует заострить на том, где зарегистрирован ваш партнер, и это еще одна веская причина для проведения предварительной надлежащей проверки контрагента. Ведь под китайскими партнерами предприниматели зачастую имеют в виду в том числе и компании, зарегистрированные в Гонконге и на Тайване. А там действует иное законодательство, отличное от материкового Китая, соответственно, механизмы признания и исполнения решений, вынесенных в российских судах и арбитражных центрах, разные.
Например, нет механизма признания решений российских государственных судов в Гонконге, эти решения требуют пересмотра по существу в суде Гонконга, в отличие от решений третейских судов, которые могут быть признаны как в материковом Китае, так и в Гонконге, и даже на Тайване, несмотря на то, что с Тайванем у нас нет двусторонних соглашений о правовой помощи, и Тайвань не является участником международных конвенций. Принимая во внимание то, что решения российских судов, государственных или третейских, подлежат признанию и приведению в исполнение на территории Китая, и есть риск, что они не будут признаны, то во многих случаях целесообразнее рассматривать спор на территории Китая. Таким образом решение сразу вступит в силу и будет принято к исполнению. Уже сам факт наличия в договоре такой арбитражной оговорки зачастую заставляет китайского контрагента подходить к исполнению обязательств более ответственно, чем при наличии малоэффективной арбитражной оговорки.
Также особое внимание обращаем на языки договора. Если договор на двух (или более) языках, необходимо убедиться в корректности перевода и указать, какой язык имеет преимущество в случае разночтений. А разночтения выражаются порой в противоположности смыслов той же арбитражной оговорки или в сроке оплаты, например (не более 30 дней или не менее 30 дней в разных языковых версиях). В последнем случае ошибка перевода приводит к затруднению установить факт нарушения обязательств.
В каких случаях стоит открывать компанию в Китае? Какая юрисдикция лучше: материковый Китай или Гонконг?
Решение об открытии компании зависит от целей и от предполагаемого места ведения деятельности. Компания в Гонконге в основном регистрируется для посреднических торговых операций или как холдинговая компания. Для оформления постоянного присутствия на материковом Китае нужна компания в Китае, соответственно. Гонконгская компания не может вести деятельность на материковом Китае без регистрации представительства или дочерней компании и тем более выступать экспортером товаров из Китая. При принятии решения о регистрации на материковом Китае следует подготовить бизнес-план, так как компания требует фактического внесения уставного капитала со счета иностранного учредителя, аренду офиса и расходы на ежемесячное содержание, сотрудников, необходимо рассчитать рентабельность с учетом налогов, процедуры вывода прибыли и уплаты налогов на дивиденды. В некоторых случаях рентабельнее оказывается пользоваться услугами уже зарегистрированных в Китае посредников для закупки, консолидации и экспорта товара, нежели содержать компанию.
Кроме этого Китай считается юрисдикцией с высокими инвестиционными рисками, и необходимо серьезно выбирать и проверять как китайских партнеров, с которыми создаете совместное предприятие, так и руководителей высшего звена, кто будет непосредственно управлять бизнес-процессами и финансами в китайской компании, иначе есть риск потерять все вложения в развитие бизнеса.
Назовите самые популярные ошибки российских компаний в юридической практике при работе с Китаем? Как их избежать?
Большинство ошибок можно предотвратить, предприняв ряд простых превентивных мер. Самой большой и распространенной ошибкой является перевод оплаты по инвойсу без проверки получателя платежа, его юридического статуса и финансовой благонадежности. К сожалению, до сих пор случаются ситуации, когда после оплаты по инвойсу контрагент перестает выходить на связь. В нашей практике было много случаев, когда контрагенты отказывались подписывать договор, подготовленный юристами в соответствии с договоренностями сторон по конкретному заказу, просто потому, что изначально рассчитывали на получение «быстрых денег» без подробного договора, в котором прописана вся ответственность. Поэтому прежде чем обсуждать договор, необходимо подробно проверить потенциального партнера и убедиться, что это благонадежная компания, ведущая активную деятельность в заявленной сфере. В Китае регистрация производственной компании требует значительных вложений, ликвидация компании, особенно через банкротство – сложный и долгий процесс. Поэтому действующая компания после получения от вас оплаты не может просто взять и исчезнуть либо неожиданно обанкротиться. «Исчезнуть» могут только деньги в случае перевода их на офшорную компанию, где нет валютного контроля и проследить дальнейшее движение средств если возможно, то очень затратно, либо в случае перевода на компанию, находящуюся в заведомо предбанкротном положении, которая не ведет деятельность и не имеет активов. Но ведь все это можно проверить заранее и заключить контракт с благонадежной компанией с устойчивым финансовым положением, чтобы даже в случае неисполнения ею обязательств по договору можно было бы обратить взыскание на ее активы.
Вторая по распространенности ошибка – отсутствие подробного грамотного договора, либо отсутствие в договоре важных пунктов, позволяющих, во-первых, зафиксировать факт нарушения. Если сторонами не подписана подробная спецификация, содержащая критерии качества, допустимые отклонения, порядок приемки товара и так далее, то сложнее привлечь к ответственности за неисполнение, так как не все договоренности зафиксированы. Во-вторых, некорректная арбитражная оговорка, затрудняющая подачу иска в суд либо увеличивающая себестоимость судебных издержек. Кстати, пункт о распределении судебных издержек также не всегда включают в договор. В-третьих, ошибки перевода и отсутствие указания приоритетного языка затрудняют его исполнение и последующее привлечение к ответственности нарушителя.
Как членство в РАСПП помогает российским компаниям? Чем оно помогло компании «Вектор Трейд»?
РАСПП представляет собой платформу, объединяющую компании, которые ведут деятельность с азиатскими странами, в частности с Китаем, в различных сферах. Большинство членов РАСПП не являются конкурентами друг другу, а наоборот, открывают новые возможности для взаимодействия и развития. Наша компания регулярно участвует в мероприятиях, организованных РАСПП, где находит новых партнеров и клиентов, которым мы можем быть полезны
