Какие самые распространенные юридические проблемы существуют у российских компаний при работе с китайскими партнерами? Как DHH помогает их решить?
На самом деле, тремя проблемами ограничиться достаточно сложно, поскольку, несмотря на схожесть правового регулирования многих вопросов в России и Китае – всё-таки, обе страны относятся к романо-германской правовой семье, – однако, те различия, которые существуют, доставляют предпринимателям немало сложностей. И, конечно, не стоит забывать о тех проблемах, которые возникают в связи с не проявлением российскими компаниями должной осмотрительности на этапе поиска делового партнёра в Китае.
По опыту нашей юридической фирмы, основная проблема, с которой чаще всего сталкиваются российские компании, связана с тем, что зачастую, до начала сотрудничества или на ранних его этапах, российские компании не обладают достаточной информацией о благонадёжности китайского партнёра. Впоследствии же выясняется, что партнёр имеет существенную задолженность перед другими контрагентами, находится на стадии банкротства, постоянно привлекается к судебным разбирательствам, или, что ещё хуже, такая компания не существует и никогда не существовала. В дальнейшем, всё это приводит к возникновению у российских компаний финансовых проблем и конфликтов с государственными органами.
В такой ситуации DHH, ещё на преддоговорном этапе, помогает российским клиентам в проведении независимой оценки деятельности китайского контрагента, его положения на рынке, проверки его финансового состояния и таким образом способствует формированию доверительной основы между сторонами и пресечению проблемы до момента её возникновения.
Второй и наиболее очевидной проблемой является недопонимание в ходе ведения переговоров, которое возникает в связи с культурными и языковыми различиями, что в итоге приводит к их необоснованному затягиванию. Для того, чтобы не допустить или минимизировать неблагоприятные последствия от этого, юристы нашей компании принимают участие в ведении переговоров, разъясняют сторонам линию поведения другой стороны, помогают устранить недоверие и достичь взаимопонимания.
Третья проблема чаще всего возникает тогда, когда клиент пренебрегает тщательной проверкой контрагента на преддоговорном этапе, и в ходе исполнения договора сталкивается с нарушением партнёром условий договора, неисполнения обязательств, с мошенническими действиями. В таком случае единственно возможным способом восстановления прав клиента, защите его законных интересов является обращение в компетентные органы. Юристы DHH помогают клиенту урегулировать вопрос в досудебном порядке путём проведения переговоров, направления «письма адвоката» в адрес контрагента, а в случае, когда интересы клиента не могут быть защищены таким способом, юристы, с учётом конкретных обстоятельств дела, суммы спора, содействуют клиенту в определении наиболее оптимального варианта защиты права, представляют его интересы в государственных судах, арбитражных учреждениях, правоохранительных органах, а также участвуют в признании и исполнении судебных решений на территории КНР.
Какие нюансы обязательно нужно участь при составлении договора между российской и китайской компанией? Какие вопросы обычно сложнее всего согласовать в договоре с китайским партнером?
Во-первых, здесь важно, чтобы договор вообще был. Нередко предприниматели для того, чтобы перейти быстрее к исполнению договорённостей и минимизировать все формальные процедуры, обходятся только инвойсом. Однако в инвойсе не прописываются условия, которые в дальнейшем могут быть использованы для защиты интересов сторон, обеспечения исполнения сторонами своих обязательств. Та же проблема заключается и в заключении «формального договора», когда договор фактически заключён, но кроме общих формулировок ничего не содержит.
Мы рекомендуем нашим клиентам детально прописывать в договоре обязанности сторон, если есть обязанность – ей должна корреспондировать ответственность за её нарушение. Важно обращать внимание на условия оплаты, в особенности, если по договору предусмотрен авансовый платёж. Для покупателя, с учётом нестабильности экономической ситуации в мире, важно предусмотреть условие о неизменности цены договора в течение всего срока его действия.
Кроме того, особое внимание следует уделить вопросам, связанным со способами урегулирования возникающих споров, определения применимого права, языка договора, который будет иметь преимущественную силу в случае несоответствия содержания текстов на разных языках.
Что касается статей договора, которые стороны чаще всего не могут согласовать, это, конечно же, вопросы порядка оплаты: поставщик всегда заинтересован в том, чтобы получить максимальную часть стоимости договора в качестве авансового платежа, а покупателю важно построить такой механизм, при котором оплата товара будет происходить только после того, как он будет поставлен.
Сложности возникают и с определением места разрешения споров: каждая из сторон надеется на понятность и предсказуемость процесса, поэтому российские компании настаивают на разрешение споров в российских судах и арбитражах, а китайские – в китайских. Хотя на практике такой подход к определению места суда не всегда на руку сторонам потенциального спора.
И, безусловно, перед подписанием договора необходимо убедиться в том, что лицо, которое от имени компании заключает договор, имеет право на подписание договора без доверенности, а если оно подписывает договор на основании доверенности, то необходимо проверить входит ли подписание таких договоров в круг полномочий, предоставляемых на основании доверенности, проверить действует ли доверенность на момент подписания договора.
Многие российские компании сталкивались с мошенниками из числа китайских «поставщиков». Такие компании просят отправить предоплату, и после ее получения перестают выходить на связь. Как определить мошенника из числа китайских партнеров? Как избежать мошенничества и обезопасить себя?
С такими проблемами, как правило, сталкиваются компании, которые ещё только «прицениваются» к потенциальному партнёру, не предприняли все возможны меры для проверки его добросовестности. Что же нужно сделать для того, чтобы избежать мошенничества?
Во-первых, необходимо собрать и проанализировать официальную информацию, которая находится в открытом доступе. В этом поможет сайт Главного торгово-промышленного управления КНР, где зная название компании или унифицированный код кредитоспособности, можно проверить, кто является законным представителем компании, размер уставного капитала, адрес, время, когда была создана компания, результаты проверки контроля качества продукции (если производилась проверка), результаты иных проверок, а также узнать, в каких судебных спорах участвует сторона, есть ли у компании правонарушения. Если, вы видите, что компания была создана несколько месяцев назад, то есть основания задуматься не создавалась ли компания под «единичный» проект, и после получения денег она просто исчезнет.
Кроме того, дополнительно можно проверить входит ли партнёр в «чёрный список» неблагонадёжных компаний. Такие списки ведутся на основании аккумуляции данных местных торгово-промышленных управлений, налоговых, финансовых и правоохранительных органов. Это не единый список – компании вносятся в него в зависимости от отрасли хозяйственной деятельности, совершенного правонарушения. Соответственно, если вдруг компания-партнёр обнаружится в каком-то из таких списков – это будет одним из тревожных сигналов и поводом задуматься, стоит ли подписывать договор с такой компанией.
Во-вторых, вы либо ваш представитель можете на месте проверить реальность существования компании-партнёра, встретиться с её руководителем, запросить учредительные и иные документы (свидетельство о праве ведения хозяйственной деятельности, устав, лицензии и сертификаты и др.), удостовериться в том, что увиденное вами соответствует официальной информации о компании.
В-третьих - проверка неофициальных ресурсов: сайт компании и отзывы о её деятельности на электронных торговых площадках.
Конечно, не стоит рассчитывать на то, что выполнение всех этих действий является панацеей от мошенничества со стороны вашего партнёра. Однако они позволят в значительной степени минимизировать возможные риски и, при необходимости, вовремя отказаться от сотрудничества с таким неблагонадёжным партнёром.
Как взыскать деньги с китайской компании при нарушении договора поставки? Какие существуют механизмы? Как часто российские компании получают обратно деньги?
Ответ на этот вопрос напрямую зависит от порядка разрешения споров, прописанного в договоре: какой орган определили в качестве органа разрешения споров, в соответствии с законом какой страны будет рассматриваться спор, место разрешения спора. Как правило, в договоре определяется, что первоначально стороны будут стремиться разрешить возникшие противоречия путём проведения переговоров, а в случае невозможности их урегулирования - они обращаются в государственные суды или арбитражные учреждения. Если стороны в арбитражной оговорке установили в качестве места разрешения спора международный арбитраж и определили, что его решение является окончательным, тогда в случае несогласия с решением, стороны не имеют права обжаловать его в государственном суде.
Если в действиях компании-партнёра усматриваются мошеннические действия и у компании-партнёра недостаточно имущества или денежных средств на счёте для удовлетворения требований кредитора, тогда есть смысл задуматься об обращении в правоохранительные органы КНР с заявлением о привлечении руководителя компании-должника к уголовной ответственности по факту мошенничества с последующим взысканием с него суммы долга в гражданском процессе.
Одним словом, выбор наиболее оптимального способа защиты своего права в споре с китайским поставщиком будет зависеть от вида договора, размера требования и территории исполнения вынесенного решения.
Что касается того, как часто российские компании получают свои деньги обратно, –это вопрос непростой. Если компания с самого начала оформляла все документы и к моменту судебного заседания сформировала достаточную доказательственную базу – тогда проблем по вынесению решения в её пользу не возникает. Но, часто бывает и наоборот: в ходе судебного процесса выясняется, что договор изначально был заключён от имени другой компании, требования к характеристикам товара, срокам поставки и другие условия сформулированы в договоре неоднозначно. В таких ситуациях, вопрос в чью пользу будет решён спор, зависит от того, какая из сторон предоставит более полные и объективные доказательства.
Какие основные сложности для российских компаний при судопроизводстве в Китае? Какая статистика по победам российских компаний в китайских судах? Какие советы можно дать российским компаниям для подготовки к судам в Китае?
Сложностей, конечно, немало. Основная заключается в кажущейся непредсказуемости и непонятности процесса: незнакомый язык, малопонятные российской компании правила судебного процесса, страх того, что китайский партнёр постарается оказать влияние на ход принятия судом решения, необходимость привлечения китайского адвоката (что, является обязательным условием – иностранный юрист не имеет права представлять интересы компании в китайских судах).
Кроме того, существуют и определённые требования к документам, предъявляемым в суд. Так, все документы, в том числе исковое заявление, свидетельства о регистрации, доверенности и др. подлежат нотариальному заверению и легализации. При этом в связи с тем, что КНР не является участником Конвенции ООН 1961 года, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, упрощённую процедуру легализации документов (апостиль) для государственных судов материкового Китая применять нельзя. А это, в свою очередь, дополнительны финансовые и временные издержки.
Мы в своей практике рекомендуем клиентам не бояться этих сложностей и при выборе места и органа разрешения спора руководствоваться характером спора и исполнимостью принятого судом решения. Если имущество должника находится на территории Китая, а суд, который рассматривал спор находится в России, то для того, чтобы российская компания получила свои деньги, необходимо признание и исполнение этого решения на территории Китая. На этом этапе компания столкнётся с проблемами необходимости переводов, легализации и привлечения китайских адвокатов. При этом гарантии, что в итоге решение будет исполнено, никто дать не может. В тоже время, если решение принималось в Китае, исполнить его будет гораздо проще.
Насколько популярны третейские суды при решении коммерческих споров между российскими и китайскими компаниями? При каких случаях лучше использовать этот механизм?
Многие компании при заключении внешнеторговых контрактов включают арбитражную оговорку, в соответствии с которой возникающие в ходе исполнения контракта споры должны разрешаться в международных арбитражных учреждениях. Такой выбор обусловлен многими факторами, в частности: быстротой разрешения спора, неформальностью процесса, возможностью выбора и назначения арбитров сторонами, закрытостью процесса. Так, если у сторон существует предвзятое отношение к государственным судам, желание сохранить факт и сущность спора в тайне, а также потребность в рассмотрении спора узко квалифицированными специалистами с учётом характера договора, в таком случае, стороны предпочтут международный коммерческий арбитраж национальным судам. Однако, если арбитражное учреждение находится на территории иностранного государства, то здесь также, как и в случае с решениями государственных судов, потребуется признание и исполнение его решения, поскольку такие решения будут являться иностранными.
Многие российские компании заинтересованы в привлечении китайских инвестиций. Какие российские проекты наиболее интересны для китайских инвесторов? Какие клиенты DHH уже инвестировали в Россию и на что они обращали внимание при инвестициях?
По опыту работы нашей компании с китайскими инвесторами могу сказать, что круг их интересов достаточно многообразен – это проекты в сфере инфраструктуры, энергоресурсов, горного дела, лесного и сельского хозяйства и др.
Как пример, сейчас Китай является крупнейшим в мире потребителем и импортёром мясной продукции, в связи с этим особое внимание инвесторов приковано к такой отрасли, как животноводство, реализуется немало проектов, в которых китайские компании приобретают доли в компаниях или сами компании, занимающиеся производством мяса и птицы, в целях дальнейшего импорта в Китай.
Как советы Вы можете дать российским малым и средним компаниям при ведении бизнеса с Китаем?
Часть юридических вопросов, на которые российским предпринимателям стоит обратить внимание при работе с Китаем, я уже упомянула до этого. Дополнительно хочу обратить внимание на то, что немаловажную роль в ведении бизнеса с иностранными компаниями играет знание и уважение культуры и традиций страны вашего партнёра. Так, в Китае особое внимание уделяется коммуникативной культуре, очень ценятся личностные взаимоотношения между партнёрами, способствующие выстраиванию здоровых отношений, основанных на высокой степени доверия друг другу.
Как членство в РАСПП помогает российским и китайским компаниям? Чем оно помогло DHH?
РАСПП – это эффективная платформа для организации взаимодействия российских и китайских компаний, посредством которой китайские компании, выходящие на российский рынок, и российские компании, осваивающие китайский, устанавливают партнёрские отношения, получают информационную и консультационную поддержку по ключевым вопросам экономики и права двух стран, а также вопросам минимизации рисков, с которыми предприниматели сталкиваются в ходе ведения хозяйственной деятельности.
*Благодарим юристов компании DHH Wang Tingting и Розовскую Александру за помощь в написании материала.