DOING BUSINESS IN CHINA или КАК ВЕСТИ БИЗНЕС В КИТАЕ (краткие юридические заметки)

Китай всегда был популярным направлением для развития российского бизнеса независимо от его масштаба. Российская юридическая фирма Некстонс (ранее – Дентонс), которая исторически имеет крепкие связи с самой крупной китайской юридической компанией Датченг (Deheng), на протяжении прошлых лет успешно сопровождала разнообразные проекты как с участием китайских инвесторов в РФ, так и российских компаний в Китае.

В настоящей статье российские юристы Некстонс и китайские юристы Датченг кратко освещают наиболее частые вопросы, возникающие у российских компаний при работе с Китаем.

Проверка контрагента вне зависимости от его резидентства является одной самых важных составляющих успешного бизнеса. Перспективный партнер может оказаться посредником или даже мошенником, что повлечет значительные коммерческие, а возможно и репутационные потери.

В первую очередь потребуется проверка корпоративных документов контрагента. Подобного рода проверки могут быть непривычны для некоторых китайских компаний. Такие контрагенты даже могут отказывать в предоставлении документов, ссылаясь, к примеру, на их конфиденциальность. Практика на этот счет различна. Однако, не запрашивая и не проверяя корпоративные документы контрагента, российская сторона принимает на себя все связанные с этим риски.

В Китае также существуют онлайн-сервисы, на которых есть возможность самостоятельно проверить некоторую информацию о китайских компаниях. Нужно отметить, что в последние годы Китай тратит огромные усилия на создание системы корпоративной кредитной оценки, которая сделает доступной для широкой общественности соответствующую информацию о компаниях, созданных в соответствии с законодательством КНР. Действующих и поддерживаемых комплексных сервисов здесь пока не очень много, вместе с тем для проверки китайских контрагентов можно рекомендовать пользоваться следующим:

a) Национальная система распространения кредитной информации о предприятиях (http://www.gsxt.gov.cn/index.html) – основная корпоративная информация о компании;

b) Платформа China Judgments Online (http://wenshu.court.gov.cn/) – информация о судебных разбирательствах, банкротстве и ликвидации;

c) Китайское национальное управление интеллектуальной собственности (https://www.cnipa.gov.cn/) – информация о регистрации прав на интеллектуальную собственность.

Подробная корпоративная проверка поможет не только оценить перспективность вашего контрагента, но и распознать посредника. В случае если речь идет о поставке товаров у предполагаемого посредника могут быть запрошены среди прочего каталог товаров и полная информация о товаре, а также доверенность от поставщика.

При проведении крупных сделок или реализации крупных проектов не обойтись без полноценного Due Diligence (Юридическая проверка) с привлечением опытных китайских юристов.

2) Как правильно составить договор при работе с китайским партнером?

Составление договора играет ключевую роль во взаимоотношениях с любым контрагентом. Конечно же, не представляется возможным описать какой-либо единый шаблон для всех договоров: в каждом конкретном случае договор должен содержать различные положения, учитывающие особые обстоятельства сделки. Договор с китайским партнером усложняется наличием иностранного элемента. Для его составления потребуются знания законодательного регулирования и обычаев делового оборота в Китае.

Выделим некоторые принципы составления договора с китайским партнером, на которые российскому контрагенту необходимо обратить внимание.

Как правило, в основу положений договора ложатся риски, выявленные в ходе предварительно проведенной Юридической проверки. Соответствующие риски могут, в том числе, улучшить переговорную позицию российского партнера и существенным образом повлиять на цену контракта.

В связи с этим мы рекомендуем не пренебрегать проведением предварительной Юридической проверки и предусматривать в договоре специальные механизмы защиты на случай реализации выявленных рисков.

Еще одно достаточно очевидное наблюдение, но с которым часто сталкиваются на практике наши китайские коллеги, это составление договора без учета его иностранной направленности.

К примеру, зачастую договор, составленный российской стороной, не учитывает специфику обычаев делового оборота в Китае, что является важным регулирующим правовым принципом в КНР. До обсуждения и составления договора рекомендуем подробно изучить особенности регулирования конкретной области деловых отношений в КНР, которые затрагиваются положениями договора.

Также важно обратить внимание на «правовой язык» договора: договор не должен содержать формулировки, значительно усложняющие перевод такого договора на китайский язык, что может привести к искажению смысла его положений. Российскому контрагенту важно иметь доверенного бизнес-переводчика или консультанта, который был бы вовлечен в проверку правильности перевода договора и иных важных документов на китайский язык.

В тексте договора рекомендуется придерживаться кратких формулировок. Китайские коллеги, увы, не оценят красоту деепричастных оборотов в договоре.

Существенные условия договора (в особенности описание товара) должны быть описаны максимально подробно и детально с приложением чертежей, подробных спецификаций с описанием размеров, материалов изготовления и прочих деталей. Идеально – приложить согласованный образец. В противном случае российский контрагент может получить не тот товар, который ожидал, но «не противоречащий договору».

3) В каких судах лучше разрешать споры?

Практика показывает, что для разрешения споров с иностранными партнерами наиболее целесообразно отдать предпочтение международным арбитражным учреждениям. Арбитраж в Китае имеет те же преимущества перед местными судами, что и в других юрисдикциях. Такими преимуществами являются в том числе:

a) Свобода сторон в планировании арбитражного разбирательства.

Стороны свободны, в том числе, назначать арбитров по своему выбору, выбирать место и язык арбитража и определять применимое право;

b) Конфиденциальность арбитражного разбирательства.

Арбитражное разбирательство закрыто для общественности, что способствует сохранению коммерческой тайны и защите деловой репутации сторон;

c) Окончательность и обязательность арбитражного решения для сторон.

В отличие от судебных решений первой инстанции, арбитражные решения становятся окончательными и обязательными для сторон сразу после их вынесения. Довольно распространена практика выбора международного арбитражного учреждения не в одной из стран, к которым относятся стороны, а в «третьей» стране, к примеру, в одной из западных юрисдикций. В настоящее время множество западных стран российским законодательством отнесены к числу «недружественных». В российском процессуальном законодательстве содержатся нормы, позволяющие российским судам налагать запрет на рассмотрение спора в таком иностранном судебном органе, в особенности если на российскую сторону, участвующую в споре, наложены санкции.

Учитывая указанное, для соблюдения баланса интересов сторон в договоре для разрешения потенциальных споров может быть предусмотрено рассмотрение споров в одном из следующих арбитражных учреждений РФ или Китая (список не является исчерпывающим):

a) Китайская международная экономическая и торговая арбитражная комиссия (CIETAC);

b) Международный Арбитражный центр в Гонконге (HKIAC);

c) Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России (МКАС);

d) Российский арбитражный центр.

Выбор учреждения для рассмотрения спора зависит от воли сторон, и вышеуказанные рекомендации могут быть скорректированы в зависимости от совокупности обстоятельств конкретной сделки. Важно учитывать определенные особенности рассмотрения споров в Китае, которых не так уж мало. К примеру, китайское законодательство не признает арбитраж ad hoc за исключением ограниченного числа зон свободной торговли.

4) В каких случаях стоит открывать компанию в Китае? Какая юрисдикция лучше: материковый Китай или Гонконг?

Создание компании не является обязательным условием для ведения бизнеса в Китае. Однако в некоторых случаях это может быть целесообразным, к примеру, если планируется создание какого-либо масштабного бизнеса на долгосрочной основе, осуществление крупных поставок, либо имеется желание избежать работы с посредниками. Каждый предприниматель может исходить из собственных целей и задач с учетом иных значимых факторов.

Планируя создать компанию в Китае, необходимо учитывать множество особенностей, связанных с местным регулированием, которые впоследствии могут существенным образом повлиять на успешность иностранного бизнеса в Китае.

Важным представляется выбор локализации будущей компании. Предприниматели стремятся выбрать наиболее выгодное место для компании и зачастую выбирают между материковым Китаем и Гонконгом.

Гонконг является частью Китая, но имеет свою отдельную юрисдикцию. Регулирование бизнеса в Гонконге несколько отличается от регулирования в Китае. К примеру, преимущество Гонконга перед материковым Китаем заключается в том, что его корпоративный налог очень низок, а недостатком является то, что гонконгские компании имеют относительно высокие операционные расходы (такие как заработная плата сотрудников и вознаграждение за управление). Также важно отметить, что гонконгское предприятие не считается местной компанией, а его инвестиции в материковый Китай считаются иностранными инвестициями. Это также влечет некоторые особенности ведения бизнеса в Китае.

Что касается материкового Китая, правительство прилагает большие усилия для улучшения условий ведения бизнеса там и упрощения соответствующих процессов. Местные органы власти также могут иметь различную политику поощрения иностранных инвестиций, что может стать определяющим фактором для размещения бизнеса в том или ином месте. Наиболее популярными городами для открытия бизнеса являются Пекин, Шанхай и Гуанчжоу.

Конечно же, материковый Китай и Гонконг имеют и иные плюсы и минусы для создания компании, но их подробный анализ и дальнейший выбор юрисдикции будет эффективен только после определения конкретных характеристик и нужд будущей компании, в том числе:

a) направления деятельности компании;

b) размера компании;

c) предполагаемой цепочки поставок;

d) местоположения торговых партнеров и т.п.

Однозначное понимание совокупности указанных характеристик компании позволит выбрать наиболее благоприятное место для будущего бизнеса. Наиболее эффективный анализ указанных факторов потребует специальных познаний в части законодательного регулирования в Китае в целом и в соответствующей провинции.

5) Каковы самые популярные ошибки российских компаний в юридической практике при работе с Китаем? Как их избежать?

Создание компании в другой стране является достаточно комплексным мероприятием, которое без должной юридической поддержки может повлечь значительное количество самых разных «дорогих» ошибок. В числе самых популярных ошибок российских компаний при работе с Китаем можно выделить в том числе следующие:

a) Выбор неподходящей формы учреждения бизнеса.

Некоторые российские компании склонны рассматривать возможность создания представительства в Китае, не зная ограничений этой формы бизнеса в соответствии с законодательством КНР. При этом наиболее предпочтительным является создание дочерней компании, находящейся в полной собственности, которая имеет статус юридического лица. Статус дочерней компании в Китае позволяет пользоваться большей гибкостью в структуре инвестиций и последующем ведении бизнеса с точки зрения капитальных вложений, найма персонала, подписания контрактов и репатриации прибыли. Дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, является наиболее распространенным инструментом, выбираемым большинством иностранных инвесторов;

b) Отказ от Юридической проверки контрагента (см. вопрос 1 выше);

c) Составление договора без учета основных рисков сделки (см. вопрос 2 выше);

d) Анализ китайского рынка на основе информации из недостоверных источников.

На практике немалое количество российских компаний полагаются на непроверенную информацию о создании бизнеса в Китае вместо обращения к профессионалам.

Этих и иных возможных ошибок при работе с Китаем можно избежать с помощью привлечения к осуществлению сделки юристов, имеющих опыт в реализации проектов в Китае, а также имеющих партнерские отношения с китайскими юридическими фирмами.